Что такое субсидиарная ответственность
Название пугает больше, чем объясняет. По сути это перенос долгов организации на людей, которые ею управляли, — но не автоматический, а по решению суда и при доказанных обстоятельствах.
Обычное правило
Участник общества с ограниченной ответственностью по общему правилу не отвечает по обязательствам общества, а общество не отвечает по обязательствам участника. Ради этого разделения такая форма и создавалась.
Когда разделение перестаёт работать
Если компания не может рассчитаться с кредиторами вследствие действий или бездействия контролирующих её лиц, суд вправе возложить на них ответственность по непогашенным требованиям.
Где это происходит
В деле о банкротстве организации, по заявлению управляющего или кредиторов. В отдельных случаях требование заявляется и после прекращения дела, в том числе при исключении недействующей компании из реестра.
Чем отличается от поручительства
Поручительство — добровольно принятое обязательство по договору. Субсидиарная ответственность возникает независимо от воли лица, по решению суда и за конкретные действия.
| Поручительство | Субсидиарная ответственность | |
|---|---|---|
| Как возникает | Договор, подписанный добровольно | Судебный акт по итогам разбирательства |
| За что | За исполнение чужого обязательства | За доведение компании до неплатёжеспособности |
| Кто может стать | Любой, кто подписал договор | Контролирующее должника лицо |
| Списывается при банкротстве | Да, на общих основаниях | Нет |
Кого привлекают
Закон оперирует понятием контролирующего должника лица, и оно шире, чем «директор».
Руководитель
Единоличный исполнительный орган — генеральный директор, директор. Первый и самый частый ответчик.
Участники и акционеры
Лица, которые в силу доли участия могли определять действия компании.
Фактические руководители
Те, кто реально принимал решения, не занимая должности: подписывал документы по доверенности, распоряжался счетами, давал обязательные указания. Формальное отсутствие в реестре от ответственности не защищает.
Иные лица
Главный бухгалтер, финансовый директор, а также лица, извлёкшие выгоду из недобросовестного поведения руководства, — при доказанности их роли.
Номинальный директор
Согласие «побыть директором за вознаграждение» от ответственности не освобождает. Она может быть уменьшена, если номинальный руководитель помог установить настоящего бенефициара и найти имущество, но не снимается полностью.
Два основания и разница между ними
Оснований в законе два, и от того, какое заявлено, зависит и предмет доказывания, и сумма.
Невозможность полного погашения требований
Компания не может рассчитаться с кредиторами вследствие действий контролирующих лиц: вывода активов, совершения убыточных сделок, утраты документации, доведения до банкротства.
Неподача заявления о банкротстве
Руководитель обязан обратиться в суд, когда налицо признаки неплатёжеспособности. Если он этого не сделал и компания продолжала набирать обязательства, он отвечает по долгам, возникшим после истечения срока на подачу.
Презумпции
По ряду обстоятельств закон исходит из вины контролирующего лица, пока не доказано иное: существенный вред от сделок, отсутствие или искажение документов бухгалтерского учёта, непередача документации управляющему.
Что это значит на практике
Бремя доказывания смещено: не кредиторы доказывают вину, а руководитель опровергает презумпцию. Поэтому сохранность документации и объяснимость сделок важнее любых устных доводов.
- вывод активов на связанные компании;
- продажа имущества по заниженной цене;
- утрата или непередача бухгалтерских документов;
- продолжение работы с наращиванием долгов;
- расчёты с избранными кредиторами в ущерб остальным.
- полная передача документации управляющему;
- экономическое обоснование спорных сделок;
- доказательства реальности встречного предоставления;
- план выхода из кризиса и его исполнение;
- подтверждение, что лицо не влияло на решения.
Как считается сумма
Здесь и находится главная тяжесть: сумма не ограничена ни долей участия, ни размером уставного капитала.
По первому основанию
Размер равен совокупному размеру требований кредиторов, включённых в реестр и заявленных после его закрытия, а также требований по текущим платежам, оставшихся непогашенными из-за недостаточности имущества.
По второму основанию
Только обязательства, возникшие после того момента, когда заявление о банкротстве должно было быть подано. Поэтому дата возникновения признаков неплатёжеспособности — предмет отдельного спора.
Уменьшение размера
Суд вправе уменьшить сумму, если влияние лица на действия компании было незначительным либо если размер вреда существенно меньше требований кредиторов.
Несколько ответчиков
Контролирующие лица отвечают солидарно: кредитор вправе требовать всю сумму с любого из них.
- Отвечает тот, кто контролировал компанию, а не только тот, кто числился директором.
- Бремя доказывания смещено: руководитель опровергает презумпции.
- Сумма не ограничена долей участия и уставным капиталом.
- Ответственность нескольких лиц солидарная.
- Требование не списывается при личном банкротстве.
Почему личное банкротство не спасает
Вопрос, ради которого эту статью чаще всего и открывают.
Прямая норма
Закон перечисляет требования, от которых гражданин не освобождается по итогам процедуры, и требование о привлечении к субсидиарной ответственности названо в этом перечне прямо.
Что это означает
Процедура пройдёт, имущество будет реализовано, кредиты и займы спишутся — а этот долг останется и продолжит взыскиваться после завершения дела.
Соседние требования того же рода
В том же перечне — возмещение убытков, причинённых юридическому лицу его руководителем, и вред, причинённый умышленно или по грубой неосторожности.
Практический вывод
Планировать личное банкротство как способ избавиться от субсидиарной ответственности бессмысленно. Работать нужно с самим основанием: оспаривать привлечение, добиваться уменьшения размера, доказывать отсутствие контроля.
Как защищаться
Защита строится вокруг двух вещей: документов и экономического смысла решений.
Передать документацию
Непередача документов управляющему — самостоятельная презумпция вины. Передавать нужно по акту, с описью, фиксируя факт документально.
Объяснить сделки
По каждой спорной сделке — деловая цель, рыночность цены, реальность встречного предоставления, расходование полученных средств.
Показать план выхода из кризиса
Если руководитель не подал заявление, но действовал по экономически обоснованному плану преодоления трудностей, это может освободить его от ответственности по второму основанию.
Оспорить статус контролирующего лица
Для участника с небольшой долей, для бухгалтера, для номинального руководителя ключевой вопрос — мог ли он определять действия компании.
Спорить о размере
Даже при доказанном основании сумма подлежит проверке: какие требования включены, какие возникли после даты, с которой считается ответственность.
- полный комплект бухгалтерской документации и базы;
- акты передачи документов при смене руководителя;
- обоснования цены по крупным сделкам;
- переписку и протоколы по спорным решениям;
- документы о расходовании полученных средств;
- подтверждения мер по преодолению кризиса.
Сроки и что делать заранее
Сюжет тянется годами, и знание сроков помогает понять, чего ждать.
Срок на подачу заявления
Заявление о привлечении подаётся в пределах срока исковой давности, исчисляемого с момента, когда заявитель узнал или должен был узнать об основаниях. Общий предельный срок отсчитывается от признания должника банкротом.
После завершения дела компании
Требование может быть заявлено и после прекращения производства по делу о банкротстве, а также при исключении недействующего юридического лица из реестра — в порядке, установленном законом.
Что делать при первых признаках
Не тянуть с обращением в суд, если компания перестала рассчитываться: именно промедление образует второе основание. Одновременно фиксировать документально всё, что делается для выхода из кризиса.
Чего делать не стоит
Переоформлять личное имущество на родственников: такие сделки оспариваются, а их наличие ухудшает положение в споре о добросовестности.
Что происходит после привлечения
Определение суда — не конец истории, а начало взыскания. Дальше у кредиторов есть выбор, и от него зависит, с кем должник будет иметь дело.
Три способа распорядиться требованием
После установления размера ответственности кредитор вправе выбрать: получить долю от требования к контролирующему лицу в общей массе, продать это требование с торгов либо получить его в уступку и взыскивать самостоятельно.
Почему это важно должнику
При уступке требование переходит конкретному кредитору, и переговоры о рассрочке или скидке ведутся уже с ним. При продаже с торгов требование может достаться постороннему покупателю, купившему его за долю от номинала.
Взыскание
Выдаётся исполнительный лист, возбуждается исполнительное производство, обращается взыскание на имущество и доходы — с теми же изъятиями, что и по любому долгу: единственное жильё без ипотеки, прожиточный минимум, защищённые выплаты.
Срок жизни долга
Если имущества не хватает, производство периодически оканчивается и возобновляется по заявлению взыскателя. Само требование не сгорает: возможность предъявлять исполнительный лист сохраняется годами.
Личное банкротство при таком долге
Смысл в нём остаётся, но частичный: кредиты, займы и налоги спишутся, а субсидиарная ответственность останется. Считать нужно заранее, чтобы не рассчитывать на результат, которого процедура не даёт.